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荆楚法学 《荆楚法学》2022年第5期目录及内容摘要
湖北长江报刊传媒(集团)有限公司、湖北省法学会联合创办的法学理论专业期刊《荆楚法学》,坚持以习近平法治思想为指导,以弘扬法治精神、传承法治文化、繁荣法学研究......
荆楚法学 法治人物 周佑勇
周佑勇 法学博士,中共中央党校(国家行政学院)政治和法律教研部主任,教授、博士生导师,第六届全国十大杰出青年法学家、教育部“长江学者奖励计划”特聘教授。
周佑勇 周佑勇:全面依法治国的工作布局
习近平法治思想以系统观念和辩证思维擘画了全面依法治国的工作布局,即坚持依法治国、依法执政、依法行政共同推进,法治国家、法治政府、法治社会一体建设,是新时代法治中国建设的重大战略部署,为我们从全局上、整体上把握全面依法治国提供了科学指引......
荆楚法学 《荆楚法学》2022年第4期目录及内容摘要
湖北长江报刊传媒(集团)有限公司、湖北省法学会联合创办的法学理论专业期刊《荆楚法学》,坚持以习近平法治思想为指导,以弘扬法治精神、传承法治文化、繁荣法学研究、服务法治实践为己任,立足湖北、面向全国,刊载法治建设最新理论成果和实践经验,开设了《习近平法治思想研究》《民法典实施》《探索争鸣》《青年学者论坛》《典型案例》等栏目,自2021年9月创刊以来,已发行六期,共计68篇原创文章。
崔建远 崔建远:论与有过失规则
与有过失,又叫过失相抵,其构成要求受害人须有过失、受害人的行为须助成损失的发生或扩大。受害人的过失,可以是对真正义务的违反,也可以是对不真正义务的违反。与有过失应采善良管理人的注意义务,未成年人则依其年龄就个案而定。适用与有过失规则,是将当事人的过失或其他可归责的事由依客观化、定型化的标准进行比较,以分配损失、确定责任。
方世荣 法治人物 方世荣
方世荣 法学博士,中南财经政法大学文澜特聘教授、博士生导师,现代行政法研究中心主任,中国法学会法治研究基地首席专家。兼任中国法学会行政法学研究会副会长,湖北省法学会行政法学研究会名誉会长,湖北省人民政府专家咨询委员会委员,武汉市人民政府首席法律顾问。曾任湖北省委党校(省行政学院)副校长(副院长),湖北省政协委员,湖北省社科联合界副主席,武汉市政府参事等。
荆楚法学 《荆楚法学》2022年第3期目录及内容摘要
湖北长江报刊传媒(集团)有限公司、湖北省法学会联合创办的法学理论专业期刊《荆楚法学》,坚持以习近平法治思想为指导,以弘扬法治精神、传承法治文化、繁荣法学研究、服务法治实践为己任,立足湖北、面向全国,刊载法治建设最新理论成果和实践经验,开设了《习近平法治思想研究》《民法典实施》......
杨巍 杨巍:因疫情中止诉讼时效的法律适用
“新冠肺炎”疫情及其防控措施均有可能成为行使权利的严重障碍,故二者均可构成不可抗力之中止事由。有权主张该中止事由的主体仅限于权利人,但不限于“新冠肺炎”患者及相关人员。“不能行使请求权”应解释为权利人不能以任何方式行使请求权,而非仅指“不能提起诉讼”。
李卫东 李卫东:从“初心”“使命”看中国共产党百年法治建设历程
中国共产党百年法治建设历程分为新民主主义革命时期、社会主义革命和建设时期、改革开放和社会主义现代化建设时期和中国特色社会主义新时代四个大的历史阶段。因所处历史方位不同,斗争和建设任务不同,四个阶段法治建设的目标、内容呈阶段性发展......
周叶中 荆楚法学名家 周叶中
周叶中,武汉大学党委常委、副校长,教授、博士生导师、珞珈杰出学者,武汉大学两岸及港澳法制研究中心主任,武汉大学党内法规研究中心主任,国务院学位委员会法学学科评议组秘书长,教育部法学类专业教学指导委员会副主任委员,中国宪法学研究会副会长......
荆楚法学 《荆楚法学》2022年第2期目录及内容摘要
湖北长江报刊传媒(集团)有限公司、湖北省法学会联合创办的法学理论专业期刊《荆楚法学》,自2021年9月创刊以来,已发行四期,共计43篇文章。
张明楷 荆楚法学名家 张明楷
清华大学文科资深教授、校学术委员会委员、法学院学术委员会主席。兼任中国检察学研究会副会长、中国警察法学研究会副会长、最高人民检察院专家咨询委员、最高人民检察院案例指导工作专家委员会委员、最高人民法院案例指导工作专家委员会委员、国家“八五”普法讲师团成员...
戴秋燕 戴秋燕:网络空间访问规范研究
美国计算机纠纷中,当事人常以CFAA为依据提起诉讼,但法院对于CFAA中“授权访问”却形成两种不同标准,造成这一后果的主要原因在于法院以结果为导向解释“授权访问”。“授权访问”中“访问”的本质应为“接触数据”,是否需要获得授权需要考量被接触数据的属性。我国刑事法律规范中同样规定“访问”计算机需获得“授权”,但我国法律规范与司法裁判并未具体解释何为“授权”......
方世荣 景勤 方世荣 景勤:论法治社会建设中的公众参与式普法
为贯彻落实《法治社会建设实施纲要(2020-2025)》的总体目标和“八五”普法规划的安排,我国普法教育要进行功能、内容和方式等维度的拓展。在功能上要全面实现公民法律知识的受教育权;在内容上需增加社会规范等“软法”规则;在方式上要注重通过公民直接参与法治实践的方式来提升法治素质和能力。
何勤华 蒋 羽 何勤华 、蒋羽:中国共产党领导下的中国生态法治之路考略
生态法治建设作为新时期社会主义法治建设最前沿的一部分,在全面推进依法治国方略的顶层设计下展开。纵观中国共产党的百年法治之路,环境保护相关政策和法律在长期的理论与实践中逐步演变、完善在具有中国特色的环境保护道路上......
张晋藩 张晋藩:新民主主义革命时期党领导法治建设的成功经验
中国共产党自1921年成立以来,已经走过百年历程。这100年,是党始终坚守为人民谋幸福、为中华民族谋复兴的初心使命的100年,是党始终坚持共产主义理想和社会主义信念,团结带领全国各族人民为争取民族独立、人民解放和实现国家富强、人民幸福而不懈奋斗的100年。
荆楚法学 《荆楚法学》2022年第1期目录及内容摘要
湖北长江报刊传媒(集团)有限公司、湖北省法学会联合创办的法学理论专业期刊《荆楚法学》,已于2021年9月正式创刊发行。
荆楚法学 2021年第2期目录及内容摘要
湖北长江报刊传媒(集团)有限公司、湖北省法学会联合创办的法学理论专业期刊《荆楚法学》,已于2021年9月正式创刊发行。《荆楚法学》坚持以习近平法治思想为指导,以弘扬法治精神、传承法治文化、繁荣法学研究、服务法治实践为己任,立足湖北、面向全国,刊载法治建设最新理论成果和实践经验,开设了《习近平法治思想研究》《民法典实施》《中国共产党百年法治》《专家风采》《探索争鸣》等栏目,并将陆续推出更多具有原创性的成果,力争成为在全国有影响力的法学期刊。
荆楚法学 2021年第1期目录及内容摘要
湖北长江报刊传媒(集团)有限公司、湖北省法学会联合创办的法学理论专业期刊《荆楚法学》,已于2021年9月正式创刊发行。《荆楚法学》坚持以习近平法治思想为指导,以弘扬法治精神、传承法治文化、繁荣法学研究、服务法治实践为己任,立足湖北、面向全国,刊载法治建设最新理论成果和实践经验,开设了《习近平法治思想研究》《民法典实施》《中国共产党百年法治》《专家风采》《探索争鸣》等栏目,并将陆续推出更多具有原创性的成果,力争成为在全国有影响力的法学期刊。
郝铁川 郝铁川:国家机关公开刑事被追诉人个人信息法律分析
“最小必要”是我国《个人信息保护法》第6条所规定的国家机关公开个人信息必须遵守的基本原则。个人信息是一个由系列要素构成的、缺一不可的整体,只有整体地保护个人的有关信息,才能贯彻无罪推定原则,避免人们对刑事被追诉人的身份识别;才能避免对有关人士权益和社会公众利益的伤害。目前我国国家机关对刑事被追诉人个人信息公开的法律规范性文件存在明显的缺陷。应该进一步规范刑事被追诉人个人信息公开相关工作,制定国家行政机关、司法机关等对刑事被追诉人个人信息公开和屏蔽的相关规则,完善对个人信息的保护。
郑志峰 郑志峰:论自动驾驶汽车的责任保险
自动驾驶汽车具有天然的风险属性,有必要配置适当的责任保险机制,以促进行业发展、增强公众信心、更好地救济受害人以及减轻企业压力。自动驾驶汽车不会终结汽车保险行业,但机器驾驶取代手动驾驶的技术特征,对于现行机动车责任保险体系提出了全方位的挑战。域外传统汽车强国都高度重视责任保险的作用,纷纷探索责任保险规则的革新,以推动自动驾驶汽车早日商业化落地。
王泽鉴 王泽鉴:不动产让与担保——第一个习惯物权的创设
让与担保系权利移转型的担保物权,即设定人为担保债务清偿,将财产权移转于担保权人,使担保权人在担保目的范围内,于债务人届期未清偿债务时,得将担保的财产变价而就其价金受清偿。
林少伟 林少伟:公司目的新型模式之提出
公司目的传统上存在股东至上与利益相关者两种观点,此种二分路径各有弊端,其背后原因主要在于运营效率与分配公平之潜在冲突、公司营利与社会责任之可能悖论双重困境......
陈景良 陈景良:百年中国共产党法规
凯歌行进中的中国共产党法治观:以史为鉴,由“建设社会主义法治国家”转向“建设社会主义法治中国”,向着复兴中华民族、振兴中华法系而迈进。
荆楚法学名家 黄进
武汉大学法学博士,加拿大蒙特利尔大学名誉博士。现任中国政法大学教授,兼任中国国际法学会会长、中国国际私法研究会会长、中国人权发展基金会副理事长、最高人民法院国际商事专家委员会专家委员、常设仲裁法院(PCA)仲裁员。曾任武汉大学副校长、中国政法大学校长、国务院学位委员会法学学科评议组成员......
荆楚法学名家 王利明
王利明,中国人民大学一级教授,博士生导师,“长江学者”特聘教授,现为中国法学会副会长,中国法学会民法学研究会会长。曾受邀两次为中共中央政治局集体学习、三次为全国人大常委会作专题讲座。参与了改革开放以来许多重要民事法律的制定工作,如《合同法》《物权法》《侵权责任法》等的论证、起草工作……
冯果 习近平法治思想中有关金融法治论述的精髓和要义
内容摘要:金融业高质量发展离不开法治的保障促进。在习近平总书记有关金融工作系列论述基础上提炼的金融法治论述,是习近平法治思想重要的有机组成,其有五个层层递进又相互补充的维度阐释:认识论上,金融是国家的核心竞争力之一,金融安全是国家安全的重要体现,金融制度是经济社会发展的基础制度;原则论上,要有服务实体经济、防控金融风险、深化金融改革的底线;方法论上,可从优化结构、强化监管、市场导向方面落实;发展论上,应以创新引领、协调连结、绿色促进、开放互通和共享普惠为纲;保障论上,应当坚持党对金融工作的领导地位……
申晨 申晨:《民法典》婚姻家庭编与各分编衔接解释论
《民法典》婚姻家庭编与其他各分编的合理衔接存在解释论需求。对于已达婚龄的限制民事行为能力人,应从婚姻的保障功能出发,认定其具有结婚能力,并通过“双重同意”程序对其进行保护;对于“假结婚”,从意思自治、非法行为规制、事后救济等理由出发......
李安安 李安安:股债融合视域下的公司并购——范式重塑与法治进阶
伴随着可转换优先股、可转换债券、结构性资管计划等并购融资工具的出现以及混合支付的普遍化,公司并购呈现出不同以往的新图景。股债融合导致公司并购法律关系的主体与客体之间的界限被打破,公司并购法律关系主体间的权利义务失去了平衡。优先股、垃圾债、私募股权基金、杠杆收购、夹层融资等深入参与到公司并购之中,优先股股东与普通股股东之间的利益冲突日益凸显,公司并购商业模式和利益格局得以重塑。
刘斌 刘斌:公司合规的组织法定位与入法路径
公司合规具有多方面的意义和价值,从私法角度来看,主要包括行为层面的合规义务和组织层面的合规治理义务,前者构成了后者的基础。基于不同公司的合规风险差异,应当区分合法性义务基础上的一般合规义务和组织化基础上的合规治理义务。
王健 王健:当代中国法律史学研究的纲领性指导文献
2021年11月11日,中国共产党第十九届中央委员会第六次全体会议通过的《中共中央关于党的百年奋斗重大成就和历史经验的决议》,是党的历史上继1945年六届七中全会通过的《关于若干历史问题的决议》......
荆楚法学 学习贯彻习近平法治思想笔谈
法治兴则国兴,法治强则国强。2020年11月16日至17日召开的中央全面依法治国工作会议,确立了习近平法治思想在全面依法治国工作中的指导地位,为全面依法治国实践提供了根本遵循和行动指南。习近平法治思想立意高远,内涵丰富,思想深刻......
莫纪宏 论习近平法治思想的理论体系
深入学习和贯彻习近平法治思想最重要的理论任务是全面系统地阐述习近平法治思想的理论内涵,为科学构建习近平法治思想的理论体系提供可资参考的学术方案。分类法是建构习近平法治思想的理论体系最直观的方法,正确的分类法应充分考虑中央全面依法治国工作会议对习近平法治思想的理论特征的描述,科学界定中国特色社会主义法治理论与习近平法治思想之间的逻辑关系。从法治理论的体系化一般特征来看……
刘仁山 坚持统筹推进国内法治和涉外法治
内容摘要:“坚持统筹推进国内法治和涉外法治”,是习近平法治思想的重要组成部分,对新时代推进全面依法治国具有重要意义。全面准确理解和践行“坚持统筹推进国内法治和涉外法治”的核心要义,需要从具体内容、工作重心以及重大意义三个方面展开。在统筹推进国内法治和涉外法治建设中,国家始终是推进国内法治和涉外法治的
唐晓晴 唐铭泽 唐晓晴 唐铭泽:意志与利益作为罗马法尤斯(IUS)传统的价值基础初探
意志和利益作为现代权利理论的两个支点,其相关概念已经在罗马法中得到了广泛应用,并与尤斯传统紧密相连。自古希腊自然哲学兴盛伊始,在古希腊三杰和斯多葛学派思想的影响下,对自然正义的追求成为了尤斯传统的价值基础,并通过表现为意志和利益论题应用在罗马法之中。而随着基督教哲学在罗马帝国......
吴昭军 吴昭军:论农村集体经济组织立法
农村集体经济组织立法首先要回答立什么样的法的问题。农村集体经济组织法应定位为私法、组织法。其以社区型农村集体经济组织为调整对象,以规范其组织与行为为主要内容,旨在明确法人组织建构,理顺其与成员、其他民事主体之间的权利义务关系。在立法时应以法律规定和法人自治相结合为原则,构建“一般法+特别法+法人自治”的调整体系。
宾凯 宾凯:法律系统的运作封闭——从“功能”到“代码”
一旦把法律的基本单位重新界定为“法律运作”,必将引发法律基础理论的范式转变。系统论法学从法律系统“运作封闭”的核心论断出发,以“系统/环境”这个主导性差异为引擎,展开了从功能到代码的双层社会技术分析,描绘了法律系统在功能上运用“规范性期望/认知性期望”区分,在代码上运用“合法/非法”区分的立体交叉、动态复杂的运作过程。法律系统“既开放又封闭,开放以封闭为条件”这样一种在悖论和去悖论中不断递归性运作的自我再生产机制为回答“法律是什么”这一法理学根本问题提供了新颖的解题思路。
赵晓耕 赵晓耕:革命根据地独创性法治经验的研究进路
以史为鉴,新时代治国理政之要领必然是在回顾历史和立足当下的互相结合中实现发展。中国人民大学法学院赵晓耕教授认为革命根据地法制建设开辟了中华法系的......
吕忠梅 环境法典编纂的基本问题
环境法典编纂研究进入立法机关工作计划,理论研究为立法决策者提供理论支撑与具体编纂方案已经成为当务之急。有习近平生态文明思想和习近平法治思想作为坚定的政治基础和强大的理论武装......
杨建顺 行政机关运行保障法的PDCA循环机制
“行政机关运行保障”形成于对以往机关后勤等概念的确认与承继。推进行政机关运行保障法治化是新时代提出的新要求、新任务,而确认、承继和发展,则是完善运行保障制度的正确方法论。要确保行政机关依法行使职权、全面履行职责,就必须确保其在保障计划的制定、实施中占据主导地位。行政机关运行保障应建立健全意见表达机制,以科学评价机制支撑运行保障计划,确立并活用动态调整机制。应坚持合法性原则、服务原则……
王利明 论民法典时代的法律解释
内容摘要:《民法典》颁布后,全面实施民法典的关键在于准确解释民法典。因此,一个民法解释论的时代已经到来。在解释民法典中,必须以民法典的文本为中心,以《民法典》为基准,充分发挥立法解释的重要作用……
洪浩 洪浩:突破与形塑——论检察机关核准不起诉
随着2018年《刑事诉讼法》的修改,检察机关拥有了对犯罪嫌疑人如实供述的特殊案件经最高人民检察院核准后不起诉的权力,简称为“核准不起诉”。该项权力落实到刑事司法程序中,造成了对不起诉案件适用范围、裁量因素、固有范式以及认罪认罚现有制度的四重突破。
泮伟江 泮伟江:功能分化理论视野下法律的自主性
法律的自主性问题是法理学中最基础的问题之一。追问法律的自主性问题,就是追问法律与社会关系的问题,也就是将法律放到社会的大背景下,追问和回答“法律是什么”与“社会是什么”的问题。卢曼的社会功能分化理论,对该问题做了较好的回答。
黄茂荣 黄茂荣:论损益相抵
损益相抵之法律思想最后应由诚实信用原则导出。由于损益相抵的规定,究诸实际,尚属决定损害赔偿之责任范围的基础观点或法律原则,所以......
吴凯杰 历史视角下中国环境法典编纂的再体系化功能
如何通过编纂环境法典完善环境法体系是当下推进环境法治的重大课题,但环境法体系化的实践探索其实早已有之。我国环境立法受国外环境立法趋势影响,在早期就萌生了体系化意识......
关保英 行政法治契合给付行政研究
党的十九大提出“转变政府职能,深化简政放权,创新监管方式,增强政府公信力和执行力,建设人民满意的服务型政府。”这实质上是对新时代行政法治精神的定位,这一定位充分表明我国的政府治理已经进入了给付行政的时代。行政法治如何与给付行政相契合,如何回应给付行政的基本精神,是必须引起我们高度重视的问题。本文拟对行政法治契合给付行政的若干理论和实践问题予以探讨。
郑永流 “北雁云依”违反了公序良俗吗?
内容摘要:公民自创第三姓的自由的实现取决于对法律中公序良俗条款的理解。法律中公序良俗条款的功能是止恶,而“北雁”之姓无论怎么说不是什么恶;它没有增加需要特别制止的社会管理的风险性和不确定性……
刘连泰 刘连泰:以文本为基础构建中国宪法学自主知识体系
中国宪法学自主知识体系应该在中国宪法文本的基础上构建。中国宪法文本创造性地型构了历史加同意的双重合法性逻辑,中国宪法学要在民主合法性知识资源之外,解释历史合法性,并融贯两种合法性解释。中国宪法文本中公民基本权利的功能是建构国家而不是防御国家,中国宪法学既要关注自由权,也要关注社会权;既要关注合宪性审查,也要关注其他宪法过程;既要关注公民基本权利,也要关注客观法秩序。中国宪法文本强调国家机构之间的权力分工,而不是分权,中国宪法学应该研究将国家任务作为国家机构设置的积极规范。
陈海嵩 陈海嵩:流域立法的审思与完善——以《黄河保护法(草案)》为中心
在习近平生态文明思想、习近平法治思想被相继确立,“黄河流域生态保护和高质量发展”被确立为国家战略,以及流域管理“实质法治”重要性不断凸显等背景下,我国黄河流域立法被提上议事日程,流域立法体系不断完善。黄河流域现行立法无法协调上、中、下游之间利益冲突,使得以协同治理理论指导当前流域立法最为适宜。
鲁楠 鲁楠:结构耦合——一种法律关系论的新视角
德国著名社会理论家卢曼认为,法律作为自创生系统是社会系统的一个子系统,其在运作上封闭、在认知上开放,与同样作为社会子系统的经济、政治系统,以及与心理系统之间保持着结构耦合的关系,这使法律系统面向外部环境高度敏感,从而实现共同演化。
刘凯湘 刘凯湘:认缴制下股东出资义务加速到期之否定
认缴制下,股东出资义务加速到期应仅限于破产与解散清算的情况。除此之外,其他情形下的股东出资义务加速到期都应当被否定。尽管在持肯定说的学者看来,从对法条的解释到对其他民法规则的借用......
周骁然 论环境法典生态环境监测制度的构建理路
生态环境监测制度作为未来环境法典总则编基本制度的重要组成,在整体环境法典中扮演着生态环境信息“收集器”的重要角色。确立环境法典中生态环境监测制度的规范设计方案......
朱晓峰 论《民法典》人格权编法律规则的适用范围
《民法典》人格权编法律规则的适用范围由第989条划定。依据第989条,因人格权的享有与保护所生的民事关系受人格权编法律规则的调整。人格权的享有与保护主要反映了人格权作为与主体本身密不可分的权利而具有的静态的、防御属性的特征。为了能够充分满足现实生活中自然人的现实需求并促进《民法典》所追求的人格尊严目的的实现,一方面,应通过目的解释、体系解释等方法来适当扩展依第989条确定的适用范围,将因人格标识的使用所生的民事关系亦纳入人格权编的调整范围;另一方面……
张希坡 我国人民代表大会制度之起源新证
内容摘要:我国人民代表大会的起源,以前皆从苏维埃代表大会开始。后经查证省港罢工工人代表大会系“最高议事机关”,制定了大量的法规条令,此乃我国人民代表大会制度的最早实践。近年来从1925年《工人之路》意外发现“广东人民代表大会之筹备会议”及《广东人民代表大会之组织规程》。再查《广州民国日报》得知该筹委会开过24次会议,确定了开会日期及地址。后因广东全省尚未统一而展期。这是我国“人民代表大会”这一政治概念的肇始……
吴欢 吴欢:中国式行政法治现代化新道路的逻辑与底蕴
行政法治现代化以及法治政府建设,既是典型的中国法政词汇,又表征着显著的世界秩序潮流。在与域外行政法治模式的互鉴互明中,行政法治现代化的中国主体性得以高度彰显,法治政府建设的中国实践性得以充分展现。
周叶中 周鸿雁 周叶中 周鸿雁:我国经济特区立法变通权的规范审视
探讨如何用足用好经济特区立法变通权,需要直面立法变通权的合宪性质疑,挖掘立法变通权的内部规范内涵,从理论层面回答立法变通权正当性的依据。立法变通权行使的逻辑起点在于授权立法。经济特区立法依托授权立法制度,以法制统一原则和法律保留原则为行权基础,受全国人大授权决定的限制。
张红 张红:我国民法中恢复原状的再体系化
相比于传统民法,我国立法中恢复原状的地位被弱化,不是损害赔偿最高指导原则,不具备损害赔偿主要方式的相应功能。在恢复原状主义模式下......
杨立新 《民法典》惩罚性赔偿规则的具体适用
在《民法典》第179条第2款规定的惩罚性赔偿责任方式之下,《民法典》和其他法律规定了部分侵权惩罚性赔偿的规则。最高人民法院颁布了《侵害知识产权惩罚性赔偿司法解释》,规定了故意侵害知识产权惩罚性赔偿的具体适用规则,对正确适用法律规定的侵权惩罚性赔偿规范......
张 力 民法典背景下的中国与俄罗斯当代家庭法比较
当代中国与俄罗斯的婚姻家庭法分别走向了回归民法典与继续保持独立法典化的不同道路。俄罗斯独立家庭法典的巨大制度容量与社会治理模式包容性,使其在应对生育率下滑、人口机构老龄化、核心家庭松弛等社会问题上,形成了独特与有效的调整方法与经验,尤其在兼顾婚姻自由与家庭稳定、追求男女实质平等、落实子女利益最大化原则等方面,形成了相对我国《民法典》“婚姻家庭编”等相关制度体系适用与完善过程的重要参照系。这一参照对于在获得婚姻家庭法因回归民法典而享有一般私法原则与制度滋养之好处的同时……
侯欣一 李大钊“马克思主义法学观”的形成及在中国的传播
内容摘要:在中国共产党的早期领导人中,李大钊是少有的系统接受过西方现代法学教育者之一。李大钊的人生极为短暂,从思想史的角度进行观察,其人生大致可以分为前后两个阶段:立宪主义者和马克思主义者。早期的李大钊信奉法律,鼓吹通过立宪解决中国的政治问题;后期的李大钊则不再迷信法律……
房海军 房海军:用人单位未足额缴费的社会保险待遇给付争议实证研究及启示
实践中用人单位未足额缴费的社会保险待遇给付争议呈现三种形态:未缴、少缴以及断缴保费分别导致拒付或少付待遇的争议。司法实践表明,三类争议下用人单位怠缴保费不同程度上影响了参保职工社会保险待遇权的实现。结合社会保险法律关系分析,个人享有的社会保险待遇权利以宪法上物质帮助权为权源,基于法定社会保险关系而产生;用人单位的缴费义务是保障宪法上公民物质帮助权的具体化义务,属于社会保险费征缴法律关系下的公法上义务,可类型化为实际缴费义务和代扣代缴义务。
聂卫锋 聂卫锋:中国法上货币之债的自治与管制——《民法典》第514条的联动效应与适用效果
我国现行法上货币与外汇均处于相对严格的管制状态,深刻影响着货币之债的有效性及履行可能性。《民法典》第514条的立法文义为货币之债的未来实践开辟了宽松的自治空间,直接联动到《中国人民银行法》第16、20条和《外汇管理条例》第8条为代表的货币及外汇管制性规范,并做了或隐性或显性的修改,但似乎并非是立法者有意为之。
李刚 李刚:论《税收征收管理法》中重大突发事件应急授权立法条款的增设
财税主管部门为应对新冠疫情颁布的特殊税收政策,虽均以减免税措施为主要内容,但并非皆为税收优惠;虽欠缺形式上的立法授权,但从信赖保护原则和合法预期保护原则的一般法理着眼,具备有效性......
高圣平 民法典担保人资格的解释论
担保人资格的判断主要从民事主体的行为能力入手。自然人充当担保人不以代偿能力为前提。完全民事行为能力人具有担保人资格,非完全民事行为能力人仅在其法定代理人为其利益代理设定担保时具有担保人资格......
刘明祥 论退出参与的犯罪
在我国刑法采取单一正犯体系的条件下,用“退出参与的犯罪”取代“共犯的脱离”概念更为科学合理。由于区分制体系及其解释论内含有团体主义共犯观念,因而难以找到切实合理的退出参与的犯罪的判断基准。在我国,根据退出者退出前的行为与退出后剩余参与者的行为及结果间有无因果关系,判断其是否已成功退出、确定其对该结果应否承担责任,不仅与单一正犯体系所立足的个人主义共犯观念相符,而且在司法实践中容易贯彻落实……
韩大元 20世纪70年代中国共产党环境观的形成及其宪法化
内容摘要:环境保护是中国共产党治国理政的重要议题,中国共产党的百年发展史也是环境保护观念不断加强的百年史,以环境保护推动人权发展是党的伟大创造。中国共产党的环境观念是在时代的变迁中通过对现实问题的不断总结逐渐形成和完善的,大体上经历了新民主主义革命时期的萌芽、《共同纲领》时期的初步产生、1954年宪法期间的进一步发展和20世纪70年代的宪法化这几个阶段。20世纪70年代是中国共产党环境观形成的一个特殊的重要阶段,面对国内环境问题的不断凸显和国际环境保护运动的浪潮……
马驰 马驰:法无规定意味着什么?
法无规定意味着什么?这并非法官在法无规定时应该如何处理案件的方法论问题,而是要探析“法无规定”本身的道义地位。对此存在两种不同的回答。所谓空洞论的支持者认为,法无规定对人们的行为没有意义,构成了空洞,以至于法官只能采取类比推理或法官造法等创造性的方法来处理案件。非空洞说主张无规定本身是一种规定,将导致自由或无权能等消极的法律地位,以至于各种兜底规则应当被优先适用。由于非空洞论不能证明法无规定意味着对积极法律地位的否定,因此无法在逻辑的意义上得出其所主张的“一般消极原则”......
王家骏 王家骏:我国机动车三责险分项模式的检讨与重构
我国机动车三责险案件中大量为未起诉之受害人预留份额的做法,深层次反映出了现行分项模式存在的违背应然立法目标、导致保障失衡、易引发争诉等问题。交强险制度的缘起,在于在人身损害赔偿上为受害人提供及时、均衡的基本保障,而非对损害数额的整体囊括。
王德夫 王德夫:论“去中心化元宇宙”的风险识别与法律治理——以“元宇宙使馆”事件为观察
“元宇宙”作为一个高度复合和抽象的概念,具有诸多基础技术和应用方式上的不确定因素。从基础性技术和架构的角度,当下的“元宇宙”应用至少应分为中心化元宇宙和去中心化元宇宙两类。
石泽华 石泽华:《监察官法》实施背景下如何强化对监察官之监督
《监察官法》确立了我国对监察官的多元监督格局。组织监督上,坚持在党的管理、监督下开展工作;外部监督上,发挥民主监督、社会监督、舆论监督功能;监察监督上,规范工作流程、健全内部制约机制......
李建伟 民法典背景下再论商法基本原则的判断标准与厘定
商法的基本原则之提出并予以恰当规范,乃是论证《商事通则》抑或《商法典》立法工程的基础之一。学界提出的商法基本原则群的具体构成很不统一,究其原因是没有形成科学的统一判断标准。探寻商法基本原则......
童德华 古典主义刑法理想在积极预防立法中的坚守与发展
古典主义的刑法理想值得守望和遵循,但当下的古典主义刑法理论面临着如何自我更生的问题。古典刑法理念具有与时俱进的传统和张力,自由刑法观与安全刑法观之间并不存在根本性的立场之争,它们的差异不过是刑法保护重心、调控范围与调控力度的程度之争……
秦前红 1982年宪法实施以来合宪性审查研究的回顾与展望——为纪念现行宪法颁行四十周年而作
内容摘要:现行宪法颁行以来,为推进合宪性审查实践,学术界开展了相当多的探索,主要聚焦于合宪性审查的功能、合宪性审查如何推进、案例中的合宪性审查等方面。这些研究为我国合宪性审查制度的……
陈明辉 陈明辉:新中国国家机构体系的生成:1927-1954
我国现行宪法中的国家机构体系可以追溯到新民主主义革命时期的政权建设实践,正是这段历史塑造出了“五四宪法”以来的国家机构体系。作为我国国家机构的组织原则,民主集中制是民主制与集中制的结合,力量是它的核心价值目标。民主集中制的内涵可以划分为人民与代表机关的关系、国家机构的横向关系、国家机关的纵向关系这三个层面,并且这三个层面的具体原则也在不同历史时期更新进化。
杨秋野 杨秋野:论共犯论中的区分制与单一制理论——折衷说之探索
在我国共犯论中存在着“区分制说”与“单一制说”的对立,但这两种学说均有不妥之处。一方面,“区分制说”不符合我国刑法典关于共犯体系的规定,其支持者主张的共同正犯概念及因果共犯论均存在较大疑问。而另一方面,尽管我国刑法典与意大利、奥地利的共犯体系有相似之处,但却并没有采用单一正犯体系和扩张的正犯概念。
窦鹏娟 窦鹏娟:“后康美时代”独立董事履职的“独立性”
康美药业虚假陈述案独立董事承担上亿元连带赔偿责任的判决使整个资本市场为之震动。独立董事与执行董事承担责任的机理是否一致......
章志远 中国特色行政审判理念的新发展
我国当下行政审判实践问题的解决,有赖于在行政审判基本理念上逐步形成共识。人民法院行政审判应当立足法治国家建设战略全局,准确把握行政案件数量增长与回落之间的辩证关系,实现工作绩效评价从数量增减型模式向结构均衡型模式转变;应当回归《行政诉讼法》立法原意......
陈幸欢 陈幸欢:噪声污染超标要件司法适用“两张皮”及破解
《噪声污染防治法》第2条规定的噪声污染排放超标要件确立了噪声侵权的过错责任归责原则。因该规定与《民法典》环境侵权无过错原则相异,导致在噪声侵权案件中,法官区分难量化的人身精神损害与可量化的直接财产损害,基于利益衡量和裁判风险厌恶,形成了对超标要件选择性适用的二元裁判规则。噪声污染超标要件司法适用存在“两张皮”的问题。困境在于,选择性司法影响司法公信力,合规抗辩使得损害得不到救济,超标的证明责任误分给受害方,人身精神损害无法举证和量化难获法院支持。
王建学 立法法释义学的理论建构
《立法法》自2000年颁布至今已有20余年。在过去20多年中,我国的立法体制伴随着改革进程不断完善,其间还经过了2015年《立法法》修改,通过基本法律来规范立法活动的意图日益明显。与此同时,立法学研究逐渐聚焦《立法法》并关注对该法进行规范释义......
张乃根 试析条约解释的“判理稳定性”——以国际法院和世界贸易组织晚近案例为例
根据条约解释的习惯国际法,对涉案条约的必要解释,以澄清相关条约义务,是国际裁判机构解决条约适用引起争端的关键。此类条约解释包含的国际法原理、原则及其阐释的“判理稳定性”,体现了条约适用和解释的可预期性。条约解释的“判理稳定性”不仅是理论问题,而且更是和平解决国际争端实践中的重大敏感问题。本文基于已有研究,旨在跟踪研究分析国际法院和世界贸易组织争端解决机构晚近案例中的条约解释“判理稳定性”,首先阐明有关概念和研究意义,然后重点分析这两个全球最有影响的国际裁判机构的相关实践……
徐国栋 变迁的罗马习惯法:从罗马城邦到罗马帝国
内容摘要:拉丁文中有七个术语表示习惯法,其中Mos和Consuetudo用得最多。前者多用来表示城邦时期的罗马习惯法,具有道德性,后者用来表示帝国时期的罗马习惯法,具有缓解一国之内法律统一的要求与地方特性冲突的功能,与道德无关。两种习惯法皆兼具私法性和公法性。由于习惯法是不成文的……
王星 王星:论自然法作为17世纪民法体系化的动力——以让·多玛《自然秩序中的民法》为例
在罗马法从《学说汇纂》等文本中走向民法典的过程中,“体系化”是一个关键词,而17世纪法学方法的变革中,法国法学家让·多玛找到了一条以自然法为动力,以“首要原理”为前提,以自然法中的义务与继承为框架的体系化道路。
申卫星、冉超、李惠 申卫星、冉超、李惠:居住权制度立法供给与司法需求的完美对接——“邱某与董某某居住权执行案”评释
民法典实施前,物权性的居住权虽未由制定法明文规定,但基于物权法定主义的缓和,应认可其物权性。以本案为典型,对于这类当事人意定的居住权,因居住使用的法律事实持续至民法典施行后,加之民法典时间效力“空白溯及”原则,适用民法典关于居住权的相关规定,认定当事人享有用益物权性质的居住权,更有利于保障居住权人的合法权益。
郑玉双 如何提炼法理?——西方法哲学路径与启示
对法理的研究是当代法理学实现转型的一次重要契机,西方法哲学同样也可以基于法理概念进行思想史梳理和理论重构。根据法理的凝结和提炼程度,可以将西方法哲学发展历程总结为前法理时代、泛法理时代和法理时代。前法理和泛法理时代是法理的孕育和凝结期......
黄志雄 王超 社群视角下的国际数据法治理论发展与我国的回应
目前国际数据治理面临理论供给不足的束缚,导致规则层面的统一难以推进。现有理论主要立足于数据主权理念和“知情同意”、“场景一致性”、“分级分类保护”等一般数据法治理念的协调,理念运用不足以解决规则发展的最根本障碍——利益分歧。“网络空间命运共同体”理念的内核鲜明揭示了应将与人类在网络空间共同命运息息相关的利益置于重要地位,并指引了利益协调的可能前景。以“共同体”为衔接,我们可以引入社会学的“社群—社会空间”范式,强化“网络空间命运共同体”理念下的价值位阶阐释……
李友根 技术变迁的法律回应模式:以通用名称域名商标注册问题为例——美国最高法院booking.com案研究
内容摘要:美国最高法院2020年的Patent and Trademark Office v. Booking.com B.V.案,确立了网络域名的通用名称属于具有注册可能性的描述词汇这一规则,一定程度上改变了传统的商标注册规则……
【德】赫尔曼·康特洛维茨 雷磊 译:法律科学与社会学
法社会学是法教义学最主要的辅助性学科。在制定法适用过程中,法社会学要研究制定法通过个案会对社会生活引发或适于引发哪些效果,因而构成了法律意义上的目的探究的前提。当出现法律漏洞时,法社会学有助于在制定法的门槛内发现新的法源(自由法)。在脱离法律的司法裁判场合......
高明士 《尚书》的刑制规范及其影响——中华法系基础法理的祖型
《尚书》内容,具有世界最古的刑法,尤其是《舜典》。本文举《舜典》以及《大禹谟》为例,说明其法理、法规范,成为中华法系基础法理的祖型,直至十九、二十世纪初,犹见其影响力。《尚书》有今古文之争,在处理具有时代性问题,需谨慎拿捏;惟不影响其法理传承的历史意义。《尚书》的基本法理,是以刑法天,也就是刑罚应遵循自然法则。其《舜典》《大禹谟》除规范原心定罪、五刑、过误、疑罪等刑法原则以外,更强调礼教(五常之教)及慎刑,《舜典》因而被誉为“万世论刑之祖”;《大禹谟》则强调以刑辅教……
许多奇 论数字金融规制的法律框架体系
内容摘要:全球金融危机的余震未消,各国又先后实施数字金融监管改革。数字金融的产生和发展,具有金融创新和数字风险的互促发展、金融科技与监管科技的谱系升级、数据规制与金融监管联动挑战的内驱动力……
叶强 胡阳 叶强 胡阳:家庭教育令案
自《家庭教育促进法》实施以来,全国各地多家法院陆续发出了家庭教育令。本案是武汉市首例在离婚纠纷中发出家庭教育令的案件,为普法工作提供了司法先行的创新示范。本案裁判首次明确了家庭教育令的发出条件。
程乐 程乐:区块链交易国际规制体系的构建
去中心的区块链交易搭建了无国界的全球化交易平台,但各国法律制度、金融政策、科技理念上的差异使得区块链交易在国际私法层面存在裁判管辖、法律适用、承认与执行上的难题,在国际公法层面陷于跨境监管的困境。
罗世龙 罗世龙:片面共同正犯否定论的证成
片面共同正犯能否成立的核心问题是,在缺乏意思联络的情况下,不知情一方的行为能否在规范论意义上等价于知情一方亲自实行的行为。当前片面共同正犯肯定说和否定说的争论不仅在很大程度上偏离了这一关键问题,而且理由本身存在诸多问题......
袁康 袁康:独立董事的责任承担与制度重构——从康美药业案说开去
独立董事虽有一定特殊性,但其所负董事义务和法律责任与普通内部董事并无二致,外部身份与独立地位也不能成为其主张免责的正当理由......